Франшиза и торговая марка: как правильно оформить договор?

Франшиза — это популярный способ ведения бизнеса, который позволяет начинающим предпринимателям использовать готовую бизнес-модель, а опытным бизнесменам — расширить свою сеть. И в основе большинства франшиз лежитбренд . Это «магнит», который притягивает клиентов, и идентификатор, позволяющий отличить одну франшизу от другой.

Но иметь зарегистрированный товарный знак недостаточно. Чтобы франшиза работала эффективно и безопасно для обеих сторон — франчайзера (владельца ТМ) и франчайзи (пользователя ТМ) — необходимо правильно составить договор франчайзинга. Этот документ является основой всего сотрудничества, и от его качества зависит успех всего проекта.

Договор франчайзинга — это сложный юридический документ, который требует тщательной подготовки и внимания к деталям. В нем должны быть четко прописаны все условия использования товарного знака, права и обязанности сторон, условия вознаграждения, порядок контроля качества и многое другое. Неправильно составленный договор может привести к серьезным проблемам, конфликтам и даже судебным разбирательствам.

I. Что такое франшиза и какова роль ТМ в ней?

Прежде чем углубляться в тонкости оформления договора франчайзинга, давайте, например, четко определимся с основными понятиями. Что такое франшиза? И почему торговая марка играет такую важную роль в этом виде бизнеса? В этом разделе мы дадим определение франшизы, рассмотрим ее основные элементы и, конечно же, выясним, какое место в ней занимает торговая марка.

Подраздел 1.1: Определение франшизы

Франшиза ( или франчайзинг) — это, если говорить простым языком, вид предпринимательской деятельности, когда одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи) право за плату использовать свою бизнес-модель, бренд, технологии и другие наработки.

Обратимся к более официальному определению. В украинском законодательстве, например, непосредственно термин «франшиза» не используется. Вместо него применяется термин «коммерческая концессия».

Коммерческая концессия ( согласно Главе 76 Гражданского кодекса Украины) — это договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за плату право пользования в соответствии с ее требованиями комплексом принадлежащих этой стороне прав с целью изготовления и (или) продажи определенного вида товара и (или) оказания услуг.

Что включает в себя комплекс прав, который передается по договору франчайзинга (коммерческой концессии)?

• Торговая марка (знак для товаров и услуг): Это, как правило, самый известный и ценный элемент франшизы.
• Ноу-хау: Это конфиденциальная информация, которая имеет коммерческую ценность (например, рецепты, технологии производства, методы управления, базы данных клиентов).
• Коммерческая тайна: Это информация, которая не является общеизвестной и разглашение которой может нанести ущерб франчайзеру.
• Деловая репутация и опыт: Франчайзи получает возможность использовать положительный имидж и опыт франчайзера.
• Другие объекты интеллектуальной собственности: Патенты, промышленные образцы, авторские права (например, на программное обеспечение, дизайн).

Таким образом, франшиза — это не просто аренда бренда. Это, фактически, передача целого комплекса прав, который позволяет франчайзи вести бизнес под «зонтиком» франчайзера, используя его успешную бизнес-модель.

Подраздел 1.2: ТМ как ключевой элемент франшизы

Среди всех прав, которые передаются по договору франчайзинга, торговая марка (ТМ) занимает, без преувеличения, центральное место. Почему?

• Идентификация бизнеса: ТМ — это то, что в первую очередь видят потребители. Она идентифицирует бизнес франчайзера и, соответственно, всех франчайзи, которые работают под этим брендом. Например, когда вы видите золотые арки McDonald’s, вы сразу понимаете, что это за заведение и какие товары/услуги оно предлагает.
• Узнаваемость и доверие: Известная ТМ — это уже половина успеха. Потребители склонны доверять известным брендам, которые, так сказать, имеют хорошую репутацию. Франчайзи получает возможность использовать эту узнаваемость и доверие с первого дня работы.
• Стандарты качества: ТМ часто ассоциируется с определенными стандартами качества товаров/услуг. Франчайзи обязан придерживаться этих стандартов, чтобы не навредить репутации бренда.
• Маркетинг и реклама: Франчайзер, как правило, проводит масштабные маркетинговые и рекламные кампании, направленные на продвижение ТМ. Это приносит пользу всем франчайзи, поскольку, например, увеличивает поток клиентов.
• Конкурентное преимущество: Работая под известной ТМ, франчайзи получает значительное конкурентное преимущество перед другими предпринимателями, которые начинают бизнес с нуля.

Итак, торговая марка — это не просто красивое название или логотип. Это, фактически, сердце франшизы, которое обеспечивает ее узнаваемость, доверие потребителей и, наконец, успех всего бизнеса. Поэтому так важно правильно оформить передачу прав на ТМ в договоре франчайзинга.

II. Виды договоров, используемых во франчайзинге

Мы выяснили, что такое франшиза и какую роль в ней играет торговая марка. Теперь давайте разберемся, какие виды договоров используются для оформления франчайзинговых отношений в Украине, и, например, какой из них является наиболее подходящим для передачи прав на ТМ. Это как с выбором инструмента: для разных задач нужны разные инструменты. Так же и с договорами: для разных ситуаций могут подходить разные виды договоров.

Подраздел 2.1: Договор коммерческой концессии

В Украине основным видом договора, который регулирует отношения франчайзинга, является договор коммерческой концессии. Это, так сказать, специальный вид договора, предусмотренный Гражданским кодексом Украины (Глава 76).

Что такое договор коммерческой концессии?

Это договор, по которому одна сторона (правообладатель, то есть франчайзер) обязуется предоставить другой стороне (пользователю, то есть франчайзи) за плату право пользования в соответствии с ее требованиями комплексом принадлежащих этой стороне прав с целью изготовления и (или) продажи определенного вида товара и (или) оказания услуг.

Ключевые особенности договора коммерческой концессии:

• Комплексность: Договор коммерческой концессии предусматривает передачу не только права на использование ТМ, но и других прав (ноу-хау, коммерческой тайны, деловой репутации и т.д.). Это, другими словами, отличает его от обычного лицензионного договора на использование ТМ.
• Платность: Франчайзи платит франчайзеру вознаграждение за пользование комплексом прав.
• Соответствие требованиям франчайзера: Франчайзи обязан соблюдать требования франчайзера по ведению бизнеса, качеству товаров/услуг, оформлению помещений и т.д.
• Цель использования: Комплекс прав предоставляется с целью изготовления и (или) продажи определенного вида товара и (или) оказания услуг. То есть, например, не для любых целей.
• Срочность: Договор заключается на определенный срок.

Обратите внимание: договор коммерческой концессии обязательно заключается в письменной форме.

Также следует помнить: этот договор подлежит государственной регистрации в УКРНОИВИ (подробнее об этом — в разделе IV).

Договор коммерческой концессии — это, так сказать, «классический» и наиболее распространенный способ оформления франчайзинговых отношений в Украине. Он позволяет урегулировать все аспекты сотрудничества между франчайзером и франчайзи, включая вопросы использования ТМ.

Ссылка на Главу 76 Гражданского кодекса Украины: ссылка на zakon.rada.gov.ua

Подраздел 2.2: Лицензионный договор на использование ТМ

Хотя договор коммерческой концессии является основным способом оформления франчайзинговых отношений, существуют ситуации, когда, например, может использоваться лицензионный договор на использование торговой марки.

Когда может использоваться лицензионный договор?

• Если передается право на использование только торговой марки (без других объектов интеллектуальной собственности и элементов бизнес-модели). То есть, другими словами, нет «комплекса прав», характерного для франшизы.
• Если стороны не желают заключать договор коммерческой концессии по каким-то причинам (например, из-за сложности процедуры регистрации).

Что такое лицензионный договор на использование ТМ?

Это договор, по которому владелец свидетельства на торговую марку (лицензиар) предоставляет другому лицу (лицензиату) разрешение на использование ТМ на определенных условиях.

Разница между договором коммерческой концессии и лицензионным договором:

Важно помнить:

• Лицензионный договор, как и договор коммерческой концессии, должен быть заключен в письменной форме.
• Передача прав на использование ТМ по лицензионному договору также подлежит государственной регистрации в ГКРНОВИ.

Таким образом, если вы планируете передать во франшизу только право на использование ТМ, вы можете, другими словами, воспользоваться лицензионным договором. Однако, если речь идет о передаче комплекса прав, характерного для франчайзинга, лучше заключать договор коммерческой концессии.

III. Существенные условия договора коммерческой концессии (относительно ТМ)

Мы выяснили, что договор коммерческой концессии является основным документом, который регулирует отношения франчайзинга в Украине. Теперь, например, давайте подробно рассмотрим, какие существенные условия, касающиеся торговой марки, должны быть обязательно включены в этот договор. Это как с рецептом блюда: если не добавить какой-то важный ингредиент, блюдо может получиться невкусным или вообще не получиться. Так же и с договором: если не прописать важные условия, могут возникнуть проблемы и недоразумения между сторонами.

Подраздел 3.1: Четкое определение ТМ

Первое и, наверное, самое главное, что нужно сделать в договоре коммерческой концессии относительно торговой марки, — это четко ее определить. Нужно сделать так, чтобы не возникало никаких сомнений, о какой именно ТМ идет речь.

Что нужно указать в договоре для четкого определения ТМ:

1. Название ТМ: Если ТМ является словесной (то есть состоит из слова или слов), нужно указать ее полное название.
2. ИзображениеТМ: Если ТМ является изобразительной (то есть состоит из изображения) или комбинированной (слово + изображение), нужно добавить к договору четкое изображение ТМ.
3. Номер свидетельства на ТМ: Это важнейший идентификатор ТМ. Нужно указать полный номер свидетельства на знак для товаров и услуг, выданного УКРНОИВИ.
4. Дата регистрации ТМ (дата подачи заявки): Эта дата определяет срок действия прав на ТМ.
5. Перечень товаров и услуг: Нужно указать перечень товаров и услуг, для которых зарегистрирована ТМ, в соответствии с Международной классификацией товаров и услуг (МКТУ). Это важно для определения объема передаваемых прав.

Пример формулировки в договоре:

«Правообладатель предоставляет Пользователю право на использование знака для товаров и услуг «Соняшник» (Свидетельство Украины № 123456 от 01.01.2023), изображение которого прилагается к настоящему Договору (Приложение 1), для товаров и услуг, перечисленных в Приложении 2 к настоящему Договору.»

Стоит уделить особое внимание точности данных о ТМ в договоре: название, изображение и номер свидетельства должны быть указаны без ошибок. Целесообразно также приложить к договору копию свидетельства на ТМ в качестве подтверждения. И, наконец, если в реестр сведений о ТМ вносились какие-либо изменения, необходимо обязательно указать это в договоре.

Четкое определение ТМ в договоре — это залог того, что обе стороны понимают, о каком именно объекте интеллектуальной собственности идет речь, и что не возникнет недоразумений в будущем.

Подраздел 3.2: Способы использования ТМ

После того как вы четко определили ТМ, необходимо подробно описать способы ее использования, которые разрешаются франчайзи. Другими словами, нужно указать, как именно франчайзи может использовать ТМ в своей деятельности.

Какие способы использования ТМ могут быть предусмотрены в договоре?

• Использование на вывеске: Например, размещение ТМ на фасаде магазина, кафе, офиса франчайзи.
• Использование в рекламе: Использование ТМ в рекламных материалах (печатных, электронных, наружных и т.д.).
• Использование на товарах: Нанесение ТМ на товары, которые производит или продает франчайзи.
• Использование на упаковке товаров: Нанесение ТМ на упаковку товаров.
• Использование в деловой документации: Использование ТМ на бланках, визитных карточках, в коммерческих предложениях и т.д.
• Использование в сети Интернет: Использование ТМ на сайте франчайзи, в социальных сетях, в интернет-рекламе.
• Другие способы использования: Например, использование ТМ на сувенирной продукции, на униформе персонала.

Следует помнить: перечень способов использования ТМ должен быть исчерпывающим. Это означает, что франчайзи не имеет права использовать ТМ другими способами, кроме тех, которые прямо предусмотрены договором.

Также обратите внимание: для каждого способа использования ТМ могут быть установлены определенные ограничения или требования. Например, франчайзер может требовать, чтобы ТМ на вывеске имела определённый размер, шрифт, цвет, а реклама соответствовала определённым стандартам качества, установленным франчайзером.

Пример формулировки в договоре:

«Пользователь имеет право использовать Знак для товаров и услуг следующими способами:

1. Размещение Знака на вывеске магазина по адресу: …
2. Использование Знака в рекламных материалах (печатных, электронных, внешних), касающихся товаров/услуг, определенных в Приложении 2 к настоящему Договору.
3. Нанесение Знака на товары, определенные в Приложении 2 к настоящему Договору, а также на их упаковку.

При этом Пользователь обязуется соблюдать требования по использованию Знака, изложенные в Приложении 3 к настоящему Договору.»

Четкое определение способов использования ТМ в договоре, позволяет избежать недоразумений и, например, конфликтов между франчайзером и франчайзи, а также защитить репутацию бренда.

Подраздел 3.3: Территория использования ТМ

Еще один важный аспект, который необходимо урегулировать в договоре коммерческой концессии, — это территория использования торговой марки. Другими словами, нужно четко определить, где именно франчайзи имеет право использовать ТМ.

Зачем определять территорию использования?

• Защита интересов франчайзера: Франчайзер может иметь нескольких франчайзи в разных регионах, и, например, чтобы избежать конкуренции между ними, важно ограничить территорию использования ТМ для каждого франчайзи.
• Защита интересов франчайзи: Франчайзи получает, так сказать, эксклюзивное право на использование ТМ на определенной территории, что дает ему конкурентное преимущество перед другими предпринимателями, которые не имеют такого права.
• Планирование развития сети: Определение территории использования ТМ позволяет франчайзеру эффективно планировать развитие своей франчайзинговой сети.

Как может быть определена территория использования?

• Конкретный город или населенный пункт: Например, «город Киев».
• Район города: Например, «Печерский район города Киева».
• Область: Например, «Киевская область».
• Регион: Например, «Западная Украина».
• Вся территория Украины: Если франчайзер предоставляет франчайзи право использовать ТМ на всей территории Украины.
• Другие варианты.

Пример формулировки в договоре:

«Правообладатель предоставляет Пользователю право использовать Знак для товаров и услуг на территории города Львова.»

или

«Территорией использования Знака для товаров и услуг по этому Договору является Оболонский район города Киева.»

Обратите внимание: территория использования ТМ должна быть определена четко и недвусмысленно. Нельзя использовать такие формулировки, как «крупный город», «перспективный регион» и т. п.

Определение территории использования ТМ в договоре — это, другими словами, важный инструмент для защиты интересов как франчайзера, так и франчайзи, а также для эффективного управления франчайзинговой сетью.

Подраздел 3.4: Срок действия договора

В договоре коммерческой концессии обязательно нужно указать срок его действия. Соответственно, этот срок будет определять и срок действия прав на использование торговой марки, которые передаются по договору.

Зачем определять срок действия договора?

• Правовая определенность: Срок действия договора устанавливает четкие временные рамки, в течение которых франчайзи имеет право использовать ТМ франчайзера.
• Планирование: Как франчайзер, так и франчайзи могут планировать свою деятельность, исходя из срока действия договора.
• Возможность пересмотра условий: После окончания срока действия договора стороны могут пересмотреть его условия (например, размер вознаграждения, территорию использования ТМ) или, другими словами, решить не продолжать сотрудничество.

Каким может быть срок действия договора?

• Конкретный срок: Например, «5 лет», «10 лет».
• Определенный определенной датой: Например, «до 31 декабря 2028 года».
• Неопределенный срок: Договор может быть заключен и на неопределенный срок. В таком случае каждая из сторон имеет право в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за определенный срок (обычно за шесть месяцев, если иное не предусмотрено договором).

Пример формулировки в договоре:

«Настоящий Договор вступает в силу с даты его подписания Сторонами и действует в течение 5 (пяти) лет.»

или

«Настоящий Договор заключен на неопределенный срок. Каждая из Сторон имеет право в любое время отказаться от Договора, письменно уведомив об этом другую Сторону за 6 (шесть) месяцев до даты расторжения Договора.»

Помните: срок действия договора коммерческой концессии должен быть четко определен. Это, например, позволяет избежать недоразумений и обеспечивает правовую определенность для обеих сторон.

Подраздел 3.5: Условия выплаты вознаграждения (роялти)

За использование комплекса прав, который передается по договору коммерческой концессии, включая право на использование торговой марки, франчайзи платит франчайзеру вознаграждение. Это вознаграждение, другими словами, часто называется роялти. Условия выплаты роялти являются одной из важнейших частей договора.

Что нужно четко определить в договоре об условиях выплаты роялти?

1. Размер роялти:
   • Фиксированная сумма: Например, «10 000 гривен в месяц».
   • Процент от дохода (выручки): Например, «5% от ежемесячного дохода франчайзи от продажи товаров/услуг под ТМ».
   • Процент от прибыли: Например, «10% от ежемесячной чистой прибыли франчайзи».
   • Комбинированный вариант: Например, «5 000 гривен в месяц + 3% от ежемесячного дохода».
   • Другие варианты
2. Порядок расчета роялти:
   • Если роялти рассчитывается как процент от дохода или прибыли, нужно четко определить, как именно этот доход или прибыль исчисляется (какие расходы учитываются, какие не учитываются и т. п.).
   • Нужно установить, какие документы франчайзи должен предоставлять франчайзеру для подтверждения размера дохода/прибыли.
3. Периодичность выплат:
   • Ежемесячно.
   • Ежеквартально.
   • Ежегодно.
   • Другие варианты.
4. Сроки выплат:
   • Например, «до 10 числа месяца, следующего за отчетным».
   • Например, «в течение 15 дней после окончания отчетного квартала».
5. Форма выплаты:
   • Наличными деньгами.
   • Безналичным перечислением на банковский счет.
6. Ответственность за просрочку выплаты:
   • Пеня (процент от суммы задолженности за каждый день просрочки).
   • Штраф (фиксированная сумма).

Пример формулировки в договоре:

«За пользование комплексом прав, предоставленных по настоящему Договору, Пользователь уплачивает Правообладателю вознаграждение (роялти) в размере 5% (пяти процентов) от ежемесячного дохода Пользователя от продажи товаров/услуг под Знаком для товаров и услуг. Доход Пользователя определяется как сумма средств, полученных Пользователем от продажи товаров/услуг под Знаком для товаров и услуг, за вычетом налога на добавленную стоимость.

Роялти уплачивается ежемесячно, не позднее 10 (десятого) числа месяца, следующего за отчетным, путем безналичного перечисления средств на банковский счет Правообладателя, указанный в настоящем Договоре.

Пользователь обязан ежемесячно, не позднее 5 (пятого) числа месяца, следующего за отчетным, предоставлять Правообладателю отчет о доходах, полученных от продажи товаров/услуг под Знаком для товаров и услуг, по форме, установленной Правообладателем (Приложение 4 к настоящему Договору).

В случае просрочки уплаты роялти Пользователь уплачивает Правообладателю пеню в размере 0,1% (ноль целых одна десятая процента) от суммы задолженности за каждый день просрочки.»

Обратите внимание: условия выплаты роялти должны быть, например, максимально четкими и прозрачными, чтобы избежать недоразумений и споров между сторонами.

Подраздел 3.6: Контроль качества

Одним из ключевых аспектов франчайзинговых отношений является контроль качества товаров и/или услуг, которые франчайзи производит/предоставляет под торговой маркой франчайзера. Это, другими словами, необходимо для защиты репутации бренда и обеспечения единых стандартов качества во всей сети.

Зачем нужен контроль качества?

• Защита репутации ТМ: Если франчайзи будет производить/предоставлять некачественные товары/услуги, это негативно повлияет на репутацию всей франшизы и, в частности, на восприятие ТМ потребителями.
• Обеспечение единых стандартов: Потребители ожидают получить одинаковый уровень качества товаров/услуг во всех точках франчайзинговой сети, независимо от того, кто является франчайзи.
• Защита интересов франчайзера: Франчайзер заинтересован в том, чтобы его ТМ ассоциировалась с высоким качеством.
• Защита интересов франчайзи: Соблюдение стандартов качества, установленных франчайзером, помогает франчайзи избежать проблем с клиентами и, например, контролирующими органами.

Как может осуществляться контроль качества?

• Регулярные проверки: Франчайзер может проводить регулярные проверки деятельности франчайзи (например, посещать его торговые точки, проверять документацию, проводить опросы клиентов).
• Тайный покупатель: Франчайзер может использовать метод «тайного покупателя», чтобы оценить качество обслуживания и товаров/услуг, которые предоставляет франчайзи.
• Аудит: Франчайзер может проводить аудит финансовой и операционной деятельности франчайзи.
• Отчеты: Франчайзи может быть обязан предоставлять франчайзеру регулярные отчеты о своей деятельности, качестве товаров/услуг, отзывы клиентов и т.д.
• Обязательные требования: Франчайзер может установить определенные стандарты качества, которых должен придерживаться франчайзи.
• Обучение: Франчайзер может проводить обучение для персонала франчайзи, чтобы обеспечить соблюдение стандартов качества.
• Другие методы.

Что нужно указать в договоре о контроле качества?

• Право франчайзера на осуществление контроля: Нужно четко прописать, что франчайзер имеет право осуществлять контроль качества товаров/услуг франчайзи.
• Способы контроля: Нужно перечислить конкретные способы контроля, которые может использовать франчайзер.
• Периодичность контроля: Как часто франчайзер может проводить проверки.
• Обязанности франчайзи: Что должен делать франчайзи для обеспечения контроля качества (например, предоставлять доступ к помещениям, документам, предоставлять отчеты).
• Последствия выявления нарушений: Что будет, если франчайзер обнаружит, что франчайзи не придерживается стандартов качества (например, предупреждение, штраф, расторжение договора).

Пример формулировки в договоре:

«Правообладатель имеет право осуществлять контроль качества товаров/услуг, производимых/предоставляемых Пользователем под Знаком для товаров и услуг, путем проведения регулярных проверок деятельности Пользователя, в том числе с использованием метода «тайного покупателя».

Проверки проводятся не чаще одного раза в месяц.

Пользователь обязуется обеспечить беспрепятственный доступ представителей Правообладателя ко всем помещениям, где осуществляется производство/продажа товаров/оказание услуг под Знаком для товаров и услуг, а также предоставлять все необходимые документы и информацию, касающиеся качества товаров/услуг.

В случае выявления нарушений стандартов качества, установленных Правообладателем, Правообладатель имеет право требовать от Пользователя устранения этих нарушений в установленный срок. В случае неустранения нарушений в установленный срок Правообладатель имеет право расторгнуть настоящий Договор в одностороннем порядке.»

Контроль качества — это, другими словами, важный инструмент для обеспечения успешной работы франчайзинговой сети и защиты репутации торговой марки.

Подраздел 3.7: Ответственность за нарушение прав на ТМ

В договоре коммерческой концессии необходимо четко определить ответственность сторон за нарушение прав на торговую марку. Это, другими словами, важно для защиты интересов как франчайзера, так и франчайзи.

Какие могут быть нарушения прав на ТМ?

• Со стороны франчайзи:
  • Использование ТМ способами, не предусмотренными договором.
  • Использование ТМ за пределами территории, определенной договором.
  • Использование ТМ после окончания срока действия договора или после его расторжения.
  • Использование измененной ТМ (без согласия франчайзера).
  • Несоблюдение стандартов качества, установленных франчайзером, что может нанести ущерб репутации ТМ.
  • Передача права на использование ТМ третьим лицам (без согласия франчайзера).
• Со стороны франчайзера:
  • Предоставление права на использование ТМ, которое не принадлежит франчайзеру на законных основаниях.
  • Неправомерное расторжение договора, что лишает франчайзи права на использование ТМ.
• Со стороны третьих лиц.

Какая может быть ответственность?

• Возмещение убытков: Сторона, нарушившая права на ТМ, обязана возместить другой стороне причиненные убытки (включая упущенную выгоду).
• Штрафные санкции: В договоре могут быть предусмотрены штрафные санкции за нарушение прав на ТМ (например, фиксированный штраф или пеня за каждый день просрочки).
• Расторжение договора: Нарушение прав на ТМ может быть основанием для досрочного расторжения договора.

Что нужно указать в договоре об ответственности?

• Виды нарушений: Перечислить конкретные виды нарушений прав на ТМ, за которые предусмотрена ответственность.
• Размер ответственности: Указать размер штрафных санкций или порядок их расчета.
• Порядок возмещения убытков: Описать процедуру предъявления претензий и возмещения убытков.

Пример формулировки в договоре:

«В случае использования Пользователем Знака для товаров и услуг способами, не предусмотренными настоящим Договором, или за пределами территории, определенной настоящим Договором, Пользователь уплачивает Правообладателю штраф в размере [сумма] гривен за каждый факт нарушения.

В случае использования Пользователем Знака для товаров и услуг после окончания срока действия настоящего Договора или после его расторжения, Пользователь уплачивает Правообладателю штраф в размере [сумма] гривен за каждый день незаконного использования.

В случае передачи Пользователем права на использование Знака для товаров и услуг третьим лицам без письменного согласия Правообладателя, Пользователь уплачивает Правообладателю штраф в размере [сумма] гривен за каждый факт нарушения.

Сторона, нарушившая права на Знак для товаров и услуг, обязана возместить другой Стороне причиненные убытки, включая упущенную выгоду, в полном объеме.»

Четкое определение ответственности за нарушение прав на ТМ в договоре, например, помогает защитить интересы обеих сторон и обеспечить соблюдение условий договора.

Подраздел 3.8: Условия прекращения договора

В договоре коммерческой концессии необходимо четко определить условия прекращения договора, в том числе условия досрочного расторжения. Это, другими словами, важно для обеспечения правовой определенности и защиты интересов обеих сторон.

Какие могут быть основания для прекращения договора?

1. Окончание срока действия договора: Это самое распространенное основание. Если договор был заключен на определенный срок, он прекращается по истечении этого срока (если стороны не договорятся о его продлении).
2. Досрочное расторжение договора по соглашению сторон: Стороны могут в любое время договориться о досрочном расторжении договора. Такая договоренность должна быть оформлена письменно.
3. Досрочное расторжение договора в одностороннем порядке:
   • По инициативе франчайзера:
     • Нарушение франчайзи условий договора (например, неуплата роялти, несоблюдение стандартов качества, использование ТМ способами, не предусмотренными договором).
     • Невыполнение франчайзи своих обязательств.
     • Банкротство или ликвидация франчайзи.
     • Другие основания, предусмотренные договором или законом.
   • По инициативе франчайзи:
     • Нарушение франчайзером условий договора (например, непредоставление необходимой поддержки, передача прав на ТМ третьим лицам на той же территории).
     • Невыполнение франчайзером своих обязательств.
     • Банкротство или ликвидация франчайзера.
     • Другие основания, предусмотренные договором или законом.
4. Отказ от договора, заключенного на неопределенный срок: Если договор был заключен на неопределенный срок, каждая из сторон имеет право в любое время отказаться от него, предупредив об этом другую сторону за определенный срок (обычно за шесть месяцев, если иное не предусмотрено договором).
5. Другие основания, предусмотренные законом: Например, признание договора недействительным.

Что нужно указать в договоре об условиях прекращения?

• Основания для досрочного расторжения: Четко перечислить все основания, при которых каждая из сторон имеет право досрочно расторгнуть договор в одностороннем порядке.
• Порядок расторжения: Описать процедуру расторжения договора (например, направление письменного уведомления, проведение переговоров).
• Сроки предупреждения: Установить сроки, за которые сторона, инициирующая расторжение, должна уведомить об этом другую сторону.
• Последствия расторжения: Определить, что происходит с правами на ТМ после расторжения договора (как правило, франчайзи теряет право на использование ТМ), как решаются финансовые вопросы (например, возврат неиспользованной части роялти), что происходит с товарами, маркированными ТМ, и т.д.

Пример формулировки в договоре:

«Настоящий Договор может быть досрочно расторгнут по инициативе Правообладателя в случае:

1. Неуплаты Пользователем роялти в сроки, установленные настоящим Договором, более двух раз.
2. Использование Пользователем Знака для товаров и услуг способами, не предусмотренными настоящим Договором, или за пределами территории, определенной настоящим Договором.
3. Несоблюдение Пользователем стандартов качества товаров/услуг, установленных Правообладателем, что подтверждено результатами проверок, проведенных Правообладателем.

В случае досрочного расторжения Договора по основаниям, предусмотренным настоящим пунктом, Правообладатель направляет Пользователю письменное уведомление о расторжении Договора. Договор считается расторгнутым с даты, указанной в уведомлении, но не ранее чем через 10 (десять) дней с даты направления уведомления.

После расторжения настоящего Договора Пользователь теряет право на использование Знака для товаров и услуг и обязан прекратить его использование любым способом.»

Четкое определение условий прекращения договора, например, позволяет избежать неопределенности и защитить интересы обеих сторон в случае прекращения франчайзинговых отношений.

IV. Государственная регистрация договора

Вы подготовили и подписали договор коммерческой концессии, урегулировали все вопросы, касающиеся использования торговой марки… Но это еще не все! Чтобы договор вступил в силу и, так сказать, чтобы права на ТМ были переданы франчайзи на законных основаниях, необходимо пройти процедуру государственной регистрации договора в УКРНОИВИ. Это как с регистрацией брака: пока вы не зарегистрируете свои отношения в ЗАГСе, вы не считаетесь супругами с точки зрения закона. Так же и с договором: пока он не зарегистрирован в УКРНОИВИ, он не имеет юридической силы в отношении передачи прав на ТМ.

Подраздел 4.1: Необходимость регистрации

Договор о передаче прав на использование торговой марки (в том числе договор коммерческой концессии, а также лицензионный договор) подлежит обязательной государственной регистрации в Украинском национальном офисе интеллектуальной собственности и инноваций (УКРНОИВИ).

Почему регистрация является обязательной?

• Юридическая сила: Согласно Гражданскому кодексу Украины и Закону Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг», договор о передаче прав на использование ТМ, не зарегистрированный в УКРНОИВИ, считается недействительным. То есть, другими словами, он не порождает никаких юридических последствий, и франчайзи не имеет права использовать ТМ на законных основаниях.
• Защита прав: Регистрация договора в УКРНОИВИ обеспечивает защиту прав как франчайзера, так и франчайзи. Она является официальным подтверждением того, что права на ТМ были переданы, и, например, позволяет избежать споров по этому вопросу в будущем.
• Публичность: Сведения о регистрации договора вносятся в Государственный реестр свидетельств Украины на знаки для товаров и услуг, который является открытым для доступа. Это означает, что любое лицо может проверить, имеет ли определенный субъект право на использование определенной ТМ.
• Возможность распоряжения правами: Только после регистрации договора франчайзер может, при необходимости, передавать права на ТМ другим лицам (например, заключать новые договоры коммерческой концессии).

Последствия отсутствия регистрации:

• Недействительность договора: Как уже отмечалось, незарегистрированный договор является недействительным.
• Риск для франчайзи: Франчайзи, который использует ТМ на основании незарегистрированного договора, рискует быть привлеченным к ответственности за незаконное использование ТМ (вплоть до уголовной).
• Риск для франчайзера: Франчайзер не сможет защитить свои права на ТМ в случае их нарушения со стороны франчайзи или третьих лиц.

Помните: государственная регистрация договора о передаче прав на ТМ — это не формальность, а необходимое условие для того, чтобы договор имел юридическую силу и чтобы права на ТМ были, так сказать, надежно защищены.

V. Рекомендации по заключению договора

Заключение договора франчайзинга, особенно в части, касающейся торговой марки, — это ответственный шаг, который требует внимательности, тщательности и, например, знания юридических нюансов. Чтобы помочь вам избежать ошибок и обеспечить успешное сотрудничество между франчайзером и франчайзи, мы подготовили несколько практических рекомендаций:

1. Обратитесь к квалифицированному юристу:Договор франчайзинга — это сложный документ, который имеет много тонкостей. Не пытайтесь составить его самостоятельно, если вы не имеете специальных знаний. Обратитесь к юристу, который специализируется на интеллектуальной собственности и франчайзинге. Он поможет вам:
   • Правильно сформулировать все условия договора.
   • Учесть все ваши интересы.
   • Избежать ошибок, которые могут привести к негативным последствиям.
   • Провести государственную регистрацию договора.
2. Тщательно проверьте все условия договора:Не подписывайте договор, не прочитав его внимательно. Убедитесь, что все условия договора вам понятны и что они соответствуют вашим интересам. Особое внимание обратите на положения, касающиеся:
   • Определения ТМ.
   • Способов использования ТМ.
   • Территории использования ТМ.
   • Срока действия договора.
   • Условий выплаты роялти.
   • Контроля качества.
   • Ответственности за нарушение прав на ТМ.
   • Условий прекращения договора.
3. Четко определите все права и обязанности сторон: Договор должен быть максимально четким и недвусмысленным. В нем должны быть четко определены все права и обязанности как франчайзера, так и франчайзи. Это, другими словами, позволит избежать недоразумений и конфликтов в будущем.
4. Проверьте полномочия лица, подписывающего договор: Убедитесь, что лицо, подписывающее договор от имени франчайзера или франчайзи, имеет на это полномочия.
5. Сохраняйте копию договора: После подписания и регистрации договора обязательно храните его копию в надежном месте.
6. Не забывайте о государственной регистрации: Помните, что договор о передаче прав на использование ТМ вступает в силу только после его государственной регистрации в ГКРНОВИ.
7. Внесите изменения, если необходимо: Если в процессе сотрудничества возникает необходимость внести изменения в договор (например, изменить территорию использования ТМ, размер роялти), это нужно сделать путем заключения дополнительного соглашения к договору, которое также подлежит государственной регистрации.

Соблюдение этих рекомендаций поможет вам заключить, так сказать, юридически грамотный и выгодный договор франчайзинга, который обеспечит успешное и безопасное сотрудничество между франчайзером и франчайзи.

Выводы

Подытоживая все сказанное, можно с уверенностью утверждать, что правильное оформление договора франчайзинга, который включает положение об использовании торговой марки, является залогом успешного и безопасного сотрудничества между франчайзером и франчайзи.

Торговая марка — это, другими словами, ключевой элемент франшизы, который обеспечивает ее узнаваемость и доверие потребителей. Поэтому так важно четко определить в договоре все условия ее использования: способы использования, территорию, срок, условия выплаты вознаграждения, порядок контроля качества и т.д.

Договор коммерческой концессии — это основной вид договора, который регулирует отношения франчайзинга в Украине. Он должен быть заключен в письменной форме и подлежит обязательной государственной регистрации в УКРНОИВИ. Только после регистрации договора франчайзи получает законное право на использование ТМ.

Не забывайте о важности обращения к квалифицированному юристу при заключении договора франчайзинга. Это, например, поможет вам избежать ошибок, учесть все ваши интересы и обеспечить надежную юридическую защиту вашего бизнеса.

Рекомендуем также ознакомиться с нашей статьей «Регистрация торговой марки: необходимость для вашего бизнеса«, чтобы еще раз убедиться в важности защиты прав на ТМ.